Правовой статус государства как субъекта мчп иммунитет государства
Участники правоотношений, регулируемых нормами международного частного права являются его субъектами. К субъектам международного частного права принято относить иностранных по отношению друг к другу физических и юридических лиц, а также государства. Правовой статус перечисленных субъектов совпадает с соответствующими субъектами частного права.
Государство как единственный суверенный субъект права обладает международной публичной и частноправовой правосубъектностью. Более типичными для государства будут отношения публично-правового характера, тем не менее оно вправе вступать в имущественные и неимущественные гражданские правоотношения, обладающие особой спецификой, поскольку государство обладает качеством особого субъекта права. Это качество обусловлено тем, что государство не будет юридическим лицом, поскольку суверенно и само определяет свой правовой статус.
Виды правоотношений, в которых участвуют государства:
• во-первых, регулируемые международным правом отношения, возникающие между государствами, а также между государством и международными организациями (по экономическому и научно-техническому сотрудничеству, кредитные и т.д.);
во-вторых, правоотношения, в которых государство выступает в качестве только одной стороны; другой стороной в этих правоотношениях могут быть иностранные юридические лица, международные хозяйственные (не межгосударственные) организации и отдельные граждане.
Особенности правоотношений с участием государства:
— государство — особый субъект гражданско-правовых отношений. Оно не является юридическим лицом, так как в своих законах само определяет статус юридического лица;
— к договору между государством и иностранным физическим или юридическим лицом применяется внутреннее право этого государства;
— в силу своего суверенитета государство имеет иммунитеты, поэтому сделки с ним подвергнуты повышенному риску;
— в гражданских отношениях государство участвует на равных началах с другими участниками данных отношений.
Иммунитет государства основывается на том, что оно обладает суверенитетом, что все государства равны. Это начало международного права выражено в следующем изречении: «Par in parem non habet imperiurn» («Равный не имеет власти над равным»).
Иммунитет государства – принцип международного права, вытекающий из начала государственного суверенитета. Иммунитет государства состоит в том, что в силу равенства всех государств одно государство не может осуществлять власть в отношении другого государства. Иммунитетом пользуются государство, его органы и принадлежащее государству имущество.
В теории и практике государств обычно различают несколько видов иммунитета: судебный, от предварительного обеспечения иска и от принудительного исполнения решения.
Содержание иммунитетов государства:
а) судебный иммунитет заключается в неподсудности одного государства судам другого государства («Par in parem non habet jurisdictionem» — «Равный над равными не имеет юрисдикции»). Без согласия государства оно не может быть привлечено к суду другого государства. Причем не имеет значения, в связи с чем или по какому вопросу государство намереваются привлечь к суду;
б) иммунитет от предварительного обеспечения иска состоит в следующем: нельзя в порядке предварительного обеспечения иска принимать без согласия государства какие-либо принудительные меры в отношении его имущества;
в) под иммунитетом от исполнения решения понимается следующее: без согласия государства нельзя осуществить принудительное исполнение решения, вынесенного против государства.
Все эти иммунитеты связаны между собой, потому что их основа одна — суверенитет государства, который не позволяет применять в отношении государства какие-либо принудительные меры.
Государство может дать согласие на рассмотрение предъявленного к нему иска в суде другого государства или же на меры по обеспечению иска либо исполнению решения, но такое согласие должно быть явно выражено дипломатическим путем или иным образом. Согласие государства на неприменение к нему правил об иммунитете, об установлении определенных Изъятий из этих правил может быть сформулировано в международных договорах.
Date: 2016-08-31; view: 1842; Нарушение авторских прав
Государства являются носителями универсальной международной правосубъектности, т.е. обладают не только международной, но и гражданско-правовой правосубъектностью. Они вправе непосредственно участвовать во внешнеэкономической коммерческой деятельности, заключая гражданско-правовые сделки с иностранными физическими или юридическими лицами. Таким образом, особенностью государств как субъектов МЧП является их правоспособность заключать сделки имущественного характера, не будучи юридическими лицами.
Важнейшей составной частью статуса государства как субъекта МЧП является институт иммунитета государства в международных политических и имущественных отношениях.
• Под государственным иммунитетом в широком смысле понимается право государства, его органов и его представителей (особенно дипломатических) не подчиняться властным акциям других государств, их органов и представителей.
Этому праву соответствует обязанность государства, его органов и представителей не осуществлять каких-либо властных акций в отношении других государств, их органов и представителей, а также собственности этих государств. В более узком смысле, применительно к режиму гражданско-правовых сделок, государственный иммунитет выступает как материально-правовое преимущество, проявляющееся в реализации, в частности, процедур исполнительного производства властными структурами иностранных государств относительно государственной собственности.
Международно-правовой основой защиты государственного иммунитета является Конвенция Организации Объединенных Наций о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности (Нью-Йорк, 2 декабря 2004 г.), которая определила, что юрисдикционные иммунитеты государств и их собственности являются общими принципами международного публичного права и МЧП.
Участие государств в международных экономических отношениях, в том числе внешнеторговых, кредитных, инвестиционных, расчетных и других, влечет во многих случаях применение института государственного иммунитета и означает особую значимость его использования именно в рамках МЧП.
По мнению Μ. М. Богуславского, особое положение государства как участника международных хозяйственных отношений состоит в том, что к обязательствам государства в принципе может применяться только его право, кроме случаев, когда государство прямо выразило согласие на применение иностранного права.
Государственный иммунитет в гражданско-правовых отношениях с иностранным элементом есть одно из проявлений особого конституционного статуса государственной собственности, национального суверенитета, обеспечения экономической безопасности государства, международно-правовых принципов невмешательства во внутренние дела других государств, уважения прав, присущих суверенитету.
Государственный иммунитет является международно-правовым институтом, поскольку государство в своем внутреннем правопорядке не пользуется таким иммунитетом в гражданско- правовых отношениях, будучи равным партнером с другими хозяйствующими субъектами, что закреплено в ст. 124 ГК РФ.
Институт государственного иммунитета и его доктрина имеют длительную историю развития как на международном, так и на национальном уровне. В XX в., т.е. до принятия Конвенции 2004 г., государственный иммунитет понимался как «абсолютный» и действовал в качестве обычной международно-правовой нормы. Но «частноправовая составляющая» государственного иммунитета всегда проявлялась в том, что государство, его органы и представители ни в каком случае не могут быть подвергнуты властным акциям со стороны других государств, кроме как с согласия государства. Согласие могло быть выражено в международном договоре, в частноправовом контракте, в публичном устном или письменном заявлении в ходе судебного или иного разбирательства.
Однако доктрина абсолютного государственного иммунитета не означала, что к государству не могут быть предъявлены имущественные и иные требования. Они не могут предъявляться без согласия государства к нему в судах других государств, но могут предъявляться в судах конкретного государства на общих гражданско-правовых основаниях.
После вступления в силу Конвенции 2004 г. происходит качественное изменение масштабов участия государств как субъектов МЧП с контрагентами, представляющими собой субъектов частного права других государств. Данный акт регламентировал «устойчивый иммунитет» государственным органам, учреждениям, институтам и иным государственным образованиям в гражданско-правовых сделках с иностранным элементом в том объеме, в каком они правомочны совершать юридические действия от имени суверенной власти государства. Данное положение частично трансформировало доктрину абсолютного иммунитета государства.
В целях обеспечения исполнения имущественных обязательств субъектами национального рынка государства стали выступать гарантами имущественных обязательств своих частных субъектов. При этом выросла заинтересованность одних государств в сделках с частными субъектами других государств, которые соглашаются на эти сделки на условиях обеспечения имущественной ответственности государств на случай неисполнения ими своих обязательств по сделкам.
Это также привело к постепенному отходу от концепции абсолютного государственного иммунитета и к возникновению и закреплению понимания государственного иммунитета как ограниченного, коллизионного, судебного (юрисдикционного) иммунитета. Это означает, что государство имеет право на иммунитет от властных действий других государств только тогда, когда оно действует, реализуя свои властные функции. Если государство выступает в качестве коммерческого партнера, т.е. выступает стороной частноправовой коммерческой сделки, оно утрачивает права на иммунитет в отношении своих имущественных и иных прав. Каждое государство само определяет и устанавливает в рамках своей юрисдикции пределы и условия предоставления иммунитетов для других государств.
Концепция ограниченного государственного иммунитета имеет место в правовой системе Австрии, Бельгии, Великобритании, Германии, Греции, Дании, Италии, Канаде, Норвегии, России, США, Финляндии, Франции, Швейцарии и др. Ряд из названных стран участвует и в Европейской конвенции об иммунитете государств (Базель, 16 мая 1972 г.).
Надо подчеркнуть, что как коммерческий (или некоммерческий) характер сделки (контракта), так и коммерческий (или некоммерческий) характер использования имущества (собственности) подлежат определению с точки зрения критериев характера и целевого назначения сделки или собственности государства, что отражено в Конвенции 2004 г.
Ограниченный иммунитет государства как субъекта МЧП проявляется не во всей полноте государственного иммунитета, а лишь некоторых его составляющих, т.е. в судебном или процессуальном иммунитете. Но это не означает отказ от иммунитета государственной собственности.
Концепция коллизионного иммунитета государства вытекает из коллизионной природы международных коммерческих сделок и не является бесспорной. Она означает, что сделки, заключаемые государством с иностранными физическими и юридическими лицами, должны регулироваться правом этого государства, если стороны не договорились об ином. Однако поскольку государства, как хозяйствующие субъекты, выступают в гражданско-правовых сделках на равных основаниях, данная концепция расширяет «нежелательные последствия» ограничения государственного иммунитета в сделках с участием государства.
Концепция коллизионного иммунитета государства «ограничена» ст. 414 КТМ РФ об определении права, подлежащего применению к отношениям, возникающим из торгового мореплавания с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненным иностранным элементом, согласно которой право, подлежащее применению к отношениям, возникающим из торгового мореплавания с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненным иностранным элементом, в том числе если объект гражданских прав находится за пределами Российской Федерации, определяется в соответствии с международными договорами РФ, другими законами и признаваемыми в Российской Федерации обычаями торгового мореплавания.
Концепция судебного (юрисдикционного) иммунитета наиболее тесно связана с национальным гражданским процессуальным и арбитражным процессуальным правом. Согласно ст. 251 АПК РФ иностранное государство, выступающее в качестве носителя власти, обладает судебным иммунитетом в следующих случаях: 1) по отношению к предъявленному к нему иску в арбитражном суде в Российской Федерации; 2) при привлечении его к участию в деле в качестве третьего лица;
- 3) при наложении ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории РФ;
- 4) при принятии по отношению к нему судом мер по обеспечению иска и имущественных интересов.
Обращение взыскания на имущество государства в порядке принудительного исполнения судебного акта арбитражного суда допускается только с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором РФ или федеральным законом.
Применение юрисдикционного иммунитета (в процессуальном плане) не означает освобождения государства от выполнения им своих обязательств по сделке, или от ответственности за ее неисполнение, или от ответственности за возмещение причиненного вреда. Применение иммунитета означает лишь, что спор может рассматриваться по иску, но только в суде данного государства.
В правовом смысле, если применяется юрисдикционный иммунитет, можно говорить об использовании соответствующего международного частноправового института. При отказе же в применении иммунитета дело переходит в плоскость того или иного национального правопорядка. В принципе, согласно нормам МЧП отдельных государств право страны, в суде которой рассматривается спор, не обязательно является применимым.
Нечеткость международно-правовых норм, определяющих критерии коммерческого или некоммерческого характера сделки государства или характера его собственности, приводит к тому, что национальный суд, решающий вопрос о юрисдикционном иммунитете, должен толковать самостоятельно национально-правовые критерии и подходы к разграничению международного публичного договора и внешнеэкономического коммерческого контракта. Это необходимо для определения и выбора судом «типа применяемого иммунитета» к рассматриваемым отношениям с участием государственной собственности.
Хотя предварительное обеспечение иска есть по существу судебное действие, соответствующий иммунитет в отношении такой судебной акции рассматривается как самостоятельный вид государственного иммунитета, поскольку принудительные меры в большей степени вторгаются в суверенные права государства, нежели рассмотрение судом иска против иностранного государства. Иммунитет от предварительного обеспечения иска означает неприемлемость каких-либо властных, принудительных мер в отношении государственной собственности без согласия данного государства.
Предварительное обеспечение иска может быть применено в отношении имущества, связанного с коммерческой, культурной, спортивной, благотворительной и иной имущественной деятельностью государства. При этом суд устанавливает характер, целевое назначение действий государства, а также и действительную принадлежность имущества, в отношении которого испрашивается предварительное обеспечение. Принудительность, властность действия при исполнении вступившего в законную силу решения иностранного суда сходно с судебным решением о предварительном обеспечении иска.
Принудительное исполнение судебного решения, как и предварительное обеспечение иска, в силу норм национального права и соответствующих международных договоров о правовой помощи может осуществляться и за пределами национальной юрисдикции суда, рассматривающего дело.
Пример
Так, швейцарская компания «Нога» по судебному делу об иске о возмещении ущерба российской стороной частноправового контракта пыталась добиться предварительного обеспечения иска, а затем исполнить в принудительном порядке решение шведского арбитражного суда (1997 г.) против Российской Федерации в других странах: Люксембург, Швейцария, Франция.
Современные концепции иммунитета собственности государства как субъекта МЧП, включающие судебный (юрисдикционный) иммунитет, иммунитет от обеспечения иска и иммунитет от принудительного исполнения судебного (арбитражного) решения, устанавливают имущественный международный частноправовой иммунитет государства в качестве самостоятельных видов государственного иммунитета. Иммунитет государственной собственности имеет самостоятельное значение, поскольку он распространяется как на государственную собственность, используемую в дипломатических сношениях (например, помещение дипломатических представительств и иное их имущество), так и вообще на любую иную государственную собственность.
Этот иммунитет может быть не обязательно связан с судебными, исковыми требованиями к иностранному государству и к его собственности, связанные с возбуждением исков в судах и арбитражах, а касается иного государственного имущества, правомерно находящегося за пределами территориальной юрисдикции данного государства.
Основные виды гражданско-правовых отношений с участием государства изложены подробно в гл. 5.
Ïðàâîâîå ïîëîæåíèå ãîñóäàðñòâà êàê ñóáúåêòà ìåæäóíàðîäíîãî ÷àñòíîãî ïðàâà
Ãîñóäàðñòâî îñíîâíîé, óíèâåðñàëüíûé ñóáúåêò ìåæäóíàðîäíîãî ïóáëè÷íîãî ïðàâà. Îäíàêî ïðàâîîòíîøåíèÿ ñ ó÷àñòèåì ãîñóäàðñòâà ìîãóò èìåòü è ÷àñòíîïðàâîâîé õàðàêòåð. Ãîñóäàðñòâî êàê åäèíñòâåííûé ñóâåðåííûé ñóáúåêò ïðàâà îáëàäàåò ìåæäóíàðîäíîé ïóáëè÷íîé è ÷àñòíîïðàâîâîé ïðàâîñóáúåêòíîñòüþ. Áîëåå òèïè÷íûìè äëÿ ãîñóäàðñòâà ÿâëÿþòñÿ îòíîøåíèÿ ïóáëè÷íî-ïðàâîâîãî õàðàêòåðà, òåì íå ìåíåå îíî âïðàâå âñòóïàòü â èìóùåñòâåííûå è íåèìóùåñòâåííûå ãðàæäàíñêèå ïðàâîîòíîøåíèÿ, îáëàäàþùèå, åñòåñòâåííî, îñîáîé ñïåöèôèêîé, ïîñêîëüêó ãîñóäàðñòâî îáëàäàåò êà÷åñòâîì îñîáîãî ñóáúåêòà ïðàâà. Ýòî êà÷åñòâî îáóñëîâëåíî òåì, ÷òî ãîñóäàðñòâî íå ÿâëÿåòñÿ þðèäè÷åñêèì ëèöîì, ïîñêîëüêó ñóâåðåííî è ñàìî îïðåäåëÿåò ñâîé ïðàâîâîé ñòàòóñ.
Ñäåëêè, ñîâåðøàåìûå ãîñóäàðñòâîì, èìåþò îñîáûé ïðàâîâîé ðåæèì. Îñîáåííîñòè ïðàâîâîãî ðåãóëèðîâàíèÿ ÷àñòíîïðàâîâîé äåÿòåëüíîñòè ãîñóäàðñòâà ïðåäîïðåäåëåíû åãî ñóâåðåíèòåòîì. Âñòóïàÿ â ãðàæäàíñêî-ïðàâîâûå îòíîøåíèÿ, ãîñóäàðñòâî íå òåðÿåò ñâîè êà÷åñòâà êàê ñóâåðåíà. Ñóâåðåíèòåò ïðåäïîëàãàåò íàëè÷èå ó ãîñóäàðñòâà öåëîãî êîìïëåêñà èììóíèòåòîâ.  íà÷àëå XIX â. â äîêòðèíå ïðàâà áûëà ðàçðàáîòàíà òåîðèÿ àáñîëþòíîãî èììóíèòåòà ãîñóäàðñòâà. Ê êîíöó XIX â. èììóíèòåò ãîñóäàðñòâà ðàññìàòðèâàëñÿ êàê îáùåïðèçíàííàÿ íîðìà ìåæäóíàðîäíîãî ïðàâà.
 ñîîòâåòñòâèè ñ ýòîé òåîðèåé ãîñóäàðñòâî êàê ñóáúåêò ãðàæäàíñêî-ïðàâîâûõ îòíîøåíèé îáëàäàåò ñëåäóþùèìè èììóíèòåòàìè.
Ñóäåáíûé íåïîäñóäíîñòü îäíîãî ãîñóäàðñòâà ñóäàì äðóãîãî. Âñå ñäåëêè ãîñóäàðñòâà äîëæíû ðàññìàòðèâàòüñÿ òîëüêî â åãî ñîáñòâåííûõ ñóäàõ. Áåç ïðÿìî âûðàæåííîãî ñîãëàñèÿ ãîñóäàðñòâà íà ñóäåáíîå ðàçáèðàòåëüñòâî â èíîñòðàííîì ñóäå åãî íåëüçÿ ïðèâëå÷ü ê ñóäåáíîé îòâåòñòâåííîñòè çà ãðàíèöåé.
Èììóíèòåò îò ïðåäâàðèòåëüíîãî îáåñïå÷åíèÿ èñêà áåç ïðÿìî âûðàæåííîãî ñîãëàñèÿ ãîñóäàðñòâà â îòíîøåíèè åãî èìóùåñòâà, íàõîäÿùåãîñÿ çà ãðàíèöåé, íå ìîãóò áûòü ïðèíÿòû íèêàêèå ìåðû â êà÷åñòâå ïðåäâàðèòåëüíîãî îáåñïå÷åíèÿ èñêà.
Èììóíèòåò îò ïðèíóäèòåëüíîãî èñïîëíåíèÿ ñóäåáíîãî ðåøåíèÿ áåç ñîãëàñèÿ ãîñóäàðñòâà ïî îòíîøåíèþ ê íåìó íå ìîãóò áûòü ïðèìåíåíû íèêàêèå ïðèíóäèòåëüíûå ìåðû ïî îáåñïå÷åíèþ èñêà èëè èñïîëíåíèÿ ðåøåíèÿ.
Èììóíèòåò ñîáñòâåííîñòè ãîñóäàðñòâà ñîáñòâåííîñòü èíîñòðàííîãî ãîñóäàðñòâà íåïðèêîñíîâåííà, íå ìîæåò áûòü íàöèîíàëèçèðîâàíà, êîíôèñêîâàíà, íà íåå íåëüçÿ îáðàòèòü âçûñêàíèå. Èìóùåñòâî èíîñòðàííîãî ñóâåðåíà, äàæå íàõîäÿùååñÿ â ðóêàõ òðåòüèõ ëèö, íå ïîäëåæèò âèíäèêàöèè. Áåç ñîãëàñèÿ ãîñóäàðñòâà-ñîáñòâåííèêà åãî èìóùåñòâî íå ìîæåò áûòü ïîäâåðãíóòî ïðèíóäèòåëüíîìó îò÷óæäåíèþ, íàñèëüñòâåííî óäåðæèâàòüñÿ íà òåððèòîðèè èíîñòðàííîãî ãîñóäàðñòâà. Ãîñóäàðñòâî ìåñòà íàõîæäåíèÿ èíîñòðàííîé ñîáñòâåííîñòè îáÿçàíî ïðèíèìàòü âñå íåîáõîäèìûå ìåðû çàùèòû ïðîòèâ ðàñõèùåíèÿ ýòîãî èìóùåñòâà òðåòüèìè ëèöàìè.
Äîêòðèíà àêòà ãîñóäàðñòâà (ñâÿçàíà ñ èììóíèòåòîì ñîáñòâåííîñòè ãîñóäàðñòâà) åñëè ãîñóäàðñòâî çàÿâëÿåò, ÷òî èìóùåñòâî ïðèíàäëåæèò åìó, òî ñóä èíîñòðàííîãî ãîñóäàðñòâà íå âïðàâå ïîäâåðãàòü ýòî çàÿâëåíèå ñîìíåíèþ. Íèêàêèå èíîñòðàííûå êîìïåòåíòíûå îðãàíû íå ìîãóò ðàññìàòðèâàòü âîïðîñ î òîì, ïðèíàäëåæèò ëè äåéñòâèòåëüíî ñîáñòâåííîñòü ãîñóäàðñòâó, åñëè îíî çàÿâëÿåò, ÷òî ñîáñòâåííîñòü ïðèíàäëåæèò åìó.
 ñâÿçè ñ ýòèì îáùåèçâåñòíûì ÿâëÿåòñÿ çàÿâëåíèå àíãëèéñêîãî ñóäà ïî äåëó «Ëþòåð ïðîòèâ Ñåãîðà» (1921 ã.), ñâÿçàííîìó ñ íàöèîíàëèçàöèåé ÷àñòíîé ñîáñòâåííîñòè â Ñîâåòñêîé Ðîññèè: «Åñëè ã-í Êðàñèí ïðèâåç òîâàðû â Àíãëèþ è îò èìåíè ñâîåãî ïðàâèòåëüñòâà çàÿâëÿåò, ÷òî îíè ïðèíàäëåæàò ðóññêîìó ïðàâèòåëüñòâó, òî íè îäèí àíãëèéñêèé ñóä íå ìîæåò ïðîâåðÿòü, ñîîòâåòñòâóåò ëè òàêîå çàÿâëåíèå äåéñòâèòåëüíîñòè. Ïîäîáíîå ðàññëåäîâàíèå ïðîòèâîðå÷èëî áû ìåæäóíàðîäíîé âåæëèâîñòè â îòíîøåíèÿõ ìåæäó íåçàâèñèìûìè ñóâåðåííûìè ãîñóäàðñòâàìè».
Êîëëèçèîííûé èììóíèòåò ãîñóäàðñòâà ê ÷àñòíîïðàâîâûì îòíîøåíèÿì ãîñóäàðñòâà äîëæíî ïðèìåíÿòüñÿ òîëüêî åãî ñîáñòâåííîå ïðàâî. Âñå ñäåëêè ãîñóäàðñòâà ïîä÷èíÿþòñÿ åãî íàöèîíàëüíîìó ïðàâó.
Ïðàâîâîé îñíîâîé èììóíèòåòîâ ãîñóäàðñòâà ÿâëÿåòñÿ åãî ñóâåðåíèòåò. Òåîðèÿ àáñîëþòíîãî èììóíèòåòà ãîñóäàðñòâà íåïîñðåäñòâåííî ñâÿçàíà ñ ïðèíöèïîì ñóâåðåííîãî ðàâåíñòâà ãîñóäàðñòâ è ñ îáùèì ïðèíöèïîì ïðàâà «ðàâíûé íàä ðàâíûì íå èìååò íè âëàñòè, íè þðèñäèêöèè».  20-õ ãîäàõ XX â. ñóäû ìíîãèõ çàïàäíûõ ãîñóäàðñòâ âûíîñèëè «ðóêîâîäÿùèå ðåøåíèÿ», ïîäòâåðæäàþùèå àáñîëþòíûé èììóíèòåò ãîñóäàðñòâà â ÷àñòíîïðàâîâûõ îòíîøåíèÿõ.
Íà ïðàêòèêå äîêòðèíà àáñîëþòíîãî èììóíèòåòà ìîæåò ïðèìåíÿòüñÿ òîëüêî òîãäà, êîãäà ãîñóäàðñòâî ôàêòè÷åñêè íå ÿâëÿåòñÿ ñóáúåêòîì ãðàæäàíñêèõ ïðàâîîòíîøåíèé è ó÷àñòâóåò â íèõ â èñêëþ÷èòåëüíî ðåäêèõ ñëó÷àÿõ. Âî âòîðîé ïîëîâèíå XX â. ñòåïåíü ó÷àñòèÿ ãîñóäàðñòâà â ãðàæäàíñêèõ îòíîøåíèÿõ ðåçêî âîçðîñëà, ÷òî ïîñëóæèëî ïðè÷èíîé ïîÿâëåíèÿ â äîêòðèíå òåîðèé «ñëóæåáíîãî» èììóíèòåòà, «òîðãóþùåãî» ãîñóäàðñòâà, ãîñóäàðñòâà-êîììåðñàíòà è äîêòðèíû ôóíêöèîíàëüíîãî (îãðàíè÷åííîãî) èììóíèòåòà.
Âñå ýòè òåîðèè íàïðàâëåíû íà îãðàíè÷åíèå èììóíèòåòà èíîñòðàííîãî ãîñóäàðñòâà. Èõ ñóòü ñâîäèòñÿ ê òîìó, ÷òî, åñëè ãîñóäàðñòâî îò ñâîåãî èìåíè ñîâåðøàåò òîðãîâûå ñäåëêè, îíî àâòîìàòè÷åñêè â îòíîøåíèè òàêèõ ñäåëîê è ñâÿçàííîãî ñ íèìè èìóùåñòâà îòêàçûâàåòñÿ îò èììóíèòåòà è ñòàâèò ñåáÿ â ïîëîæåíèå ÷àñòíîãî ëèöà.
Êîíñòèòóöèîííûå ñóäû ìíîãèõ åâðîïåéñêèõ ãîñóäàðñòâ (Àâñòðèè, Áåëüãèè, Ãðåöèè, Èòàëèè, ÔÐÃ, Øâåéöàðèè) â 60-õ ãîäàõ XX â. ïðèíÿëè ðåøåíèÿ îá îãðàíè÷åíèè èììóíèòåòà ãîñóäàðñòâà, âûñòóïàþùåãî â êà÷åñòâå ó÷àñòíèêà ìåæäóíàðîäíûõ ãðàæäàíñêèõ ïðàâîîòíîøåíèé. Ýòè ðåøåíèÿ îñíîâàíû íà äîêòðèíå ôóíêöèîíàëüíîãî èììóíèòåòà: èíîñòðàííîå ãîñóäàðñòâî, âûñòóïàþùåå â êà÷åñòâå êîììåðñàíòà, ìîæåò áûòü ïðèâëå÷åíî ê ñóäó íà îáùèõ îñíîâàíèÿõ, åãî èìóùåñòâî íà òåõ æå îñíîâàíèÿõ ìîæåò áûòü îáúåêòîì âçûñêàíèÿ, à åãî ñäåëêè íå èçûìàþòñÿ èç ñôåðû äåéñòâèÿ ìåñòíîãî ïðàâà äàæå áåç ñîãëàñèÿ ñîîòâåòñòâóþùåãî èíîñòðàííîãî ãîñóäàðñòâà.
Âî ìíîãèõ çàïàäíûõ ñòðàíàõ ñóùåñòâóåò äîâîëüíî îáøèðíîå çàêîíîäàòåëüñòâî, ðåãóëèðóþùåå èììóíèòåòû ãîñóäàðñòâà: Çàêîí ÑØÀ îá èììóíèòåòå èíîñòðàííûõ ãîñóäàðñòâ 1976 ã., Àêò Âåëèêîáðèòàíèè î ãîñóäàðñòâåííîì èììóíèòåòå 1978 ã., Àêò Ñèíãàïóðà îá èììóíèòåòå èíîñòðàííîãî ãîñóäàðñòâà 1979 ã., Àêò ÞÀÐ îá èììóíèòåòå èíîñòðàííîãî ãîñóäàðñòâà 1981 ã., Àêò Êàíàäû, ïðåäîñòàâëÿþùèé èììóíèòåò ãîñóäàðñòâó â êàíàäñêèõ ñóäàõ, 1982 ã., Àêò Àâñòðàëèè îá èììóíèòåòå èíîñòðàííîãî ãîñóäàðñòâà 1984 ã., çàêîíû îá èììóíèòåòå èíîñòðàííîãî ãîñóäàðñòâà Ïàêèñòàíà è Àðãåíòèíû 1995 ã. Âñå ýòè çàêîíû îñíîâàíû íà äîêòðèíå ôóíêöèîíàëüíîãî èììóíèòåòà ãîñóäàðñòâà. Ñóäåáíàÿ ïðàêòèêà ïåðå÷èñëåííûõ ãîñóäàðñòâ äåëèò àêòû ãîñóäàðñòâà íà ïóáëè÷íûå è ÷àñòíûå, êîììåð÷åñêèå è íåêîììåð÷åñêèå.
Èíîñòðàííîå ãîñóäàðñòâî ïîëüçóåòñÿ èììóíèòåòîì òîëüêî â ñëó÷àÿõ ñîâåðøåíèÿ ñóâåðåííûõ äåéñòâèé (îòêðûòèå äèïëîìàòè÷åñêèõ è êîíñóëüñêèõ ïðåäñòàâèòåëüñòâ). Åñëè æå ãîñóäàðñòâî ñîâåðøàåò äåéñòâèÿ êîììåð÷åñêîãî õàðàêòåðà (ò.å. âåäåò òîðãîâóþ äåÿòåëüíîñòü), îíî èììóíèòåòîì íå ïîëüçóåòñÿ. Òîðãîâàÿ äåÿòåëüíîñòü îïðåäåëÿåòñÿ ñëåäóþùèì îáðàçîì: ýòî êîíòðàêòû î ïîñòàâêå òîâàðîâ è ïðåäîñòàâëåíèè óñëóã, äîãîâîðû çàéìà è äðóãèå ñäåëêè ôèíàíñîâîãî õàðàêòåðà, ãàðàíòèè è ïîðó÷èòåëüñòâà.
Ïðè îïðåäåëåíèè õàðàêòåðà äåÿòåëüíîñòè èíîñòðàííîãî ãîñóäàðñòâà ñóäû äîëæíû ïðèíèìàòü âî âíèìàíèå èìåííî ïðèðîäó ñäåëêè, à íå åå öåëü. Èíîñòðàííîìó ãîñóäàðñòâó íå ïðåäîñòàâëÿåòñÿ èììóíèòåò îò èñïîëíèòåëüíûõ äåéñòâèé â îòíîøåíèè ñîáñòâåííîñòè, êîòîðàÿ èñïîëüçóåòñÿ â òîðãîâûõ öåëÿõ.
Âñå ïðèíÿòûå çàêîíû îá èììóíèòåòàõ íå èìåþò îáðàòíîé ñèëû. Ýòî ïîäòâåðæäåíî ñóäåáíîé ïðàêòèêîé ÑØÀ: â 1986 ã. àìåðèêàíñêèå äåðæàòåëè îáëèãàöèé, âûïóùåííûõ ïðàâèòåëüñòâîì Êèòàÿ â 1911 ã., ïðåäúÿâèëè â àìåðèêàíñêîì ñóäå èñê ê ïðàâèòåëüñòâó ÊÍÐ. Ïðàâèòåëüñòâî ÊÍÐ çàÿâèëî, ÷òî îíî íå íåñåò íèêàêèõ îáÿçàòåëüñòâ ïî âíåøíèì äîëãàì áûâøåãî êèòàéñêîãî ïðàâèòåëüñòâà, è íàñòàèâàëî íà ïðèçíàíèè èììóíèòåòà. Ñóä ïðèøåë ê âûâîäó, ÷òî âûïóñê îáëèãàöèé ñëåäóåò êâàëèôèöèðîâàòü êàê êîììåð÷åñêóþ äåÿòåëüíîñòü, îäíàêî èììóíèòåò ãîñóäàðñòâà äîëæåí áûòü ïðèçíàí, ïîñêîëüêó Çàêîí îá èììóíèòåòàõ èíîñòðàííûõ ãîñóäàðñòâ 1976 ã. íå èìååò îáðàòíîé ñèëû.
 õîäå ñóäåáíîãî ðàçáèðàòåëüñòâà ïðàâèòåëüñòâî ÊÍÐ çàÿâèëî, ÷òî òåîðèÿ ôóíêöèîíàëüíîãî èììóíèòåòà íå ìîæåò áûòü îáÿçàòåëüíîé äëÿ òåõ ãîñóäàðñòâ, êîòîðûå åå íå ïðèçíàþò. Ýòà òåîðèÿ ïðèìåíèìà òîëüêî ê òîé ãðóïïå ñòðàí, êîòîðûå åå ïðèçíàëè, è íå ïðèìåíèìà â îòíîøåíèè Êèòàÿ, êîòîðûé ïðîäîëæàåò ïðèäåðæèâàòüñÿ ïðèíöèïà àáñîëþòíîãî èììóíèòåòà.
Íà ðåøåíèå ïî äàííîìó äåëó ñîñëàëñÿ äðóãîé ñóä ÑØÀ ïðè ðàññìîòðåíèè â 1988 ã. èñêà àìåðèêàíñêèõ äåðæàòåëåé öàðñêèõ çàéìîâ ê ïðàâèòåëüñòâó ÑÑÑÐ. Â èñêå áûëî îòêàçàíî ñî ññûëêîé íà òî, ÷òî Çàêîí 1976 ã. íå èìååò îáðàòíîé ñèëû.
Îñíîâíîé ìåæäóíàðîäíî-ïðàâîâîé àêò, ðåãóëèðóþùèé èììóíèòåòû ãîñóäàðñòâà, ýòî Åâðîïåéñêàÿ (Áðþññåëüñêàÿ) êîíâåíöèÿ î ãîñóäàðñòâåííîì èììóíèòåòå 1972 ã., ïðèíÿòàÿ Ñîâåòîì Åâðîïû.  Êîíâåíöèè çàêðåïëåíà òåîðèÿ ôóíêöèîíàëüíîãî èììóíèòåòà: ïðåàìáóëà ýòîé Êîíâåíöèè ïðÿìî óêàçûâàåò, ÷òî ãîñóäàðñòâà-ó÷àñòíèêè ó÷èòûâàþò ïðîÿâëÿþùóþñÿ â ìåæäóíàðîäíîì ïðàâå òåíäåíöèþ îãðàíè÷åíèÿ ñëó÷àåâ, êîãäà ãîñóäàðñòâî ìîæåò ññûëàòüñÿ íà èììóíèòåò â èíîñòðàííîì ñóäå.
Èíîñòðàííîå ãîñóäàðñòâî ïîëüçóåòñÿ èììóíèòåòîì (ñò. 15) â îòíîøåíèÿõ ïóáëè÷íîãî õàðàêòåðà, íî íå âïðàâå ññûëàòüñÿ íà èììóíèòåò â ñóäå äðóãîãî ãîñóäàðñòâà ïðè âñòóïëåíèè â ÷àñòíîïðàâîâûå îòíîøåíèÿ ñ èíîñòðàííûìè ëèöàìè (Êîíâåíöèÿ çàêðåïëÿåò øèðîêèé, äåòàëèçèðîâàííûé ïåðå÷åíü òàêèõ îòíîøåíèé). Ãîñóäàðñòâî, ïðîòèâ êîòîðîãî âûíåñåíî ðåøåíèå, îáÿçàíî åãî èñïîëíèòü. Åñëè ãîñóäàðñòâî íå âûïîëíÿåò ðåøåíèå, òî â ñîîòâåòñòâèè ñ Ïðîòîêîëîì ê Êîíâåíöèè, ñòîðîíà, â ïîëüçó êîòîðîé âûíåñåíî ðåøåíèå, âïðàâå îáðàòèòüñÿ â Åâðîïåéñêèé òðèáóíàë ïî âîïðîñàì èììóíèòåòà ãîñóäàðñòâà.
Ðàáîòà ïî êîäèôèêàöèè ïðàâîâûõ íîðì î þðèñäèêöèîííûõ èììóíèòåòàõ ãîñóäàðñòâ è èõ ñîáñòâåííîñòè äàâíî âåäåòñÿ â Êîìèññèè ìåæäóíàðîäíîãî ïðàâà ÎÎÍ. Êîìèññèÿ ïîäãîòîâèëà Ïðîåêò ñòàòåé î þðèñäèêöèîííûõ èììóíèòåòàõ ãîñóäàðñòâ è èõ ñîáñòâåííîñòè (îñíîâàííûé íà äîêòðèíå ôóíêöèîíàëüíîãî èììóíèòåòà), êîòîðûé â 1994 ã. áûë îäîáðåí â ðåçîëþöèè Ãåíåðàëüíîé Àññàìáëåè ÎÎÍ. Íà îñíîâå Ïðîåêòà ñòàòåé Êîìèññèÿ â 1999 ã. ïîäãîòîâèëà ïðîåêò Êîíâåíöèè «Þðèñäèêöèîííûå èììóíèòåòû ãîñóäàðñòâ è èõ ñîáñòâåííîñòè».
Îñíîâíûå íà÷àëà ó÷àñòèÿ ãîñóäàðñòâà â ìåæäóíàðîäíûõ ÷àñòíîïðàâîâûõ îòíîøåíèÿõ, åãî âûñòóïëåíèÿ â êà÷åñòâå ñóáúåêòà Ì×Ï çàêëþ÷àþòñÿ â òîì, ÷òî îòíîøåíèÿ èìåþò èñêëþ÷èòåëüíî ãðàæäàíñêî-ïðàâîâîé õàðàêòåð, à êîíòðàãåíòîì ãîñóäàðñòâà ìîæåò âûñòóïàòü òîëüêî èíîñòðàííîå ÷àñòíîå ëèöî.  ñîâðåìåííîì ìèðå ïðèçíàåòñÿ îáùèé ïðèíöèï ãîñóäàðñòâî, ó÷àñòâóÿ â ÷àñòíîïðàâîâûõ îòíîøåíèÿõ, âûñòóïàåò â íèõ íà ðàâíûõ íà÷àëàõ ñî ñâîèìè êîíòðàãåíòàìè. Ýòî ïîëîæåíèå çàêðåïëåíî â ñò. 124 è 1204 ÃÊ ÐÔ.
Îäíàêî äàííûå íîðìû ðîññèéñêîãî ïðàâà èìåþò äèñïîçèòèâíûé õàðàêòåð è ïðåäóñìàòðèâàþò âîçìîæíîñòü èçäàíèÿ çàêîíîâ, óñòàíàâëèâàþùèõ ïðèîðèòåòíûå ïðàâà ãîñóäàðñòâà â ÷àñòíîïðàâîâûõ îòíîøåíèÿõ.  îòå÷åñòâåííîé äîêòðèíå áîëüøèíñòâî ó÷åíûõ îòìå÷àþò, ÷òî ñäåëêè ñ ãîñóäàðñòâîì ïîäâåðæåíû ïîâûøåííîìó ðèñêó.
 çàêîíîäàòåëüñòâå ÐÔ îòñóòñòâóåò çàêîí îá èììóíèòåòàõ ãîñóäàðñòâà, õîòÿ ïðîåêò òàêîãî çàêîíà áûë ðàçðàáîòàí åùå â íà÷àëå 90-õ ãîäîâ è øëà èíòåíñèâíàÿ ðàáîòà ïî åãî ïðèíÿòèþ.  íàäåæäå íà ñêîðîå ïðèíÿòèå äàííîãî çàêîíà ñò. 127 ÃÊ ÐÔ çàêðåïèëà íîðìó, ÷òî îñîáåííîñòè îòâåòñòâåííîñòè ÐÔ è åå ñóáúåêòîâ â ãðàæäàíñêèõ îòíîøåíèÿõ ñ ó÷àñòèåì èíîñòðàííûõ ëèö «îïðåäåëÿþòñÿ çàêîíîì îá èììóíèòåòå ãîñóäàðñòâà è åãî ñîáñòâåííîñòè».  èòîãå ïîëó÷èëîñü, ÷òî ïîëîæåíèÿ ñò. 127 ÃÊ ÐÔ îòñûëàþò ê íåñóùåñòâóþùåìó çàêîíó.
 1998 ã. Öåíòðîì ÷àñòíîãî ïðàâà áûë ðàçðàáîòàí íîâûé ïðîåêò Çàêîíà ÐÔ «Î þðèñäèêöèîííîì èììóíèòåòå èíîñòðàííîãî ãîñóäàðñòâà è åãî ñîáñòâåííîñòè».  2000 ã. â Öåíòðå òîðãîâîé ïîëèòèêè è ïðàâà íà áàçå óêàçàííîãî ïðîåêòà ïîäãîòîâëåí ïåðåðàáîòàííûé âàðèàíò ïðîåêòà Ôåäåðàëüíîãî çàêîíà «Îá èììóíèòåòå ãîñóäàðñòâà». Îäíàêî äî íàñòîÿùåãî âðåìåíè ýòîò ïðîåêò íå ðàññìàòðèâàëñÿ â ñîîòâåòñòâóþùèõ çàêîíîäàòåëüíûõ îðãàíàõ.
Ïðè ïîäãîòîâêå ïðîåêòà çàêîíà áûëè ó÷òåíû çàêîíîäàòåëüíûå àêòû Àâñòðàëèè, Âåëèêîáðèòàíèè, Êàíàäû, Ïàêèñòàíà, Ñèíãàïóðà, ÑØÀ, ÞÀÐ, ñóäåáíàÿ ïðàêòèêà Àâñòðèè, Ãðåöèè, Èòàëèè, Øâåéöàðèè, ÔÐÃ.  ïðîåêòå óñòàíîâëåíî, ÷òî èíîñòðàííîå ãîñóäàðñòâî íå ïîëüçóåòñÿ â ÐÔ ñóäåáíûì èììóíèòåòîì ïî ñïîðàì, âîçíèêàþùèì ïðè îñóùåñòâëåíèè ýòèì ãîñóäàðñòâîì ïðåäïðèíèìàòåëüñêîé äåÿòåëüíîñòè.  êà÷åñòâå îãðàíè÷èòåëüíîãî êðèòåðèÿ îïðåäåëåíèÿ òàêîé äåÿòåëüíîñòè ïðîåêò èñïîëüçóåò ïîíÿòèå «îñóùåñòâëåíèå ñóâåðåííûõ ôóíêöèé».
Ïðîåêò ñîäåðæèò ïåðå÷åíü ïðàâîîòíîøåíèé, ïðè âñòóïëåíèè â êîòîðûå ãîñóäàðñòâî ëèøàåòñÿ ñâîåãî ïðàâà íà èììóíèòåò: ñïîðû îòíîñèòåëüíî ðîññèéñêîé íåäâèæèìîñòè; òðóäîâûå ñïîðû ñ ó÷àñòèåì ëèö, èìåþùèõ ðîññèéñêîå ãðàæäàíñòâî èëè äîìèöèëèé íà òåððèòîðèè ÐÔ; ñïîðû î âîçìåùåíèè âðåäà çäîðîâüþ, æèçíè è èìóùåñòâó; ñïîðû â îáëàñòè èíòåëëåêòóàëüíîé ñîáñòâåííîñòè è äð.  ïðîåêòå òàêæå îãîâîðåíû ñëó÷àè, êîãäà íà èìóùåñòâî èíîñòðàííîãî ãîñóäàðñòâà ìîæåò áûòü íàëîæåí àðåñò èëè îáðàùåíî âçûñêàíèå.
Îñîáî ìîæíî âûäåëèòü ñîäåðæàùååñÿ â ïðîåêòå ïîëîæåíèå î ïðåçþìèðóåìîì îòêàçå èíîñòðàííîãî ãîñóäàðñòâà îò èììóíèòåòà. Ïîëîæåíèÿ ïðîåêòà ïîëíîñòüþ îñíîâàíû íà äîêòðèíå ôóíêöèîíàëüíîãî èììóíèòåòà; î÷åíü ìíîãèå íîðìû ðåöåïèðîâàíû èç Åâðîïåéñêîé êîíâåíöèè 1972 ã. (êîòîðàÿ âåñüìà óñïåøíî äåéñòâóåò â òå÷åíèå áîëåå 30 ëåò).
Äåéñòâóþùåå ðîññèéñêîå çàêîíîäàòåëüñòâî äî ñèõ ïîð îñíîâàíî íà òåîðèè àáñîëþòíîãî èììóíèòåòà, ÷òî ïðåäñòàâëÿåò ñîáîé ïîëíûé àíàõðîíèçì è ÿâëÿåòñÿ îäíèì èç íàèáîëåå ñåðüåçíûõ ïðåïÿòñòâèé ïðèòîêà èíîñòðàííûõ èíâåñòèöèé â ÐÔ. Ïîðîêè çàêîíîäàòåëüñòâà â îïðåäåëåííîé ñòåïåíè íèâåëèðóþòñÿ ïîëîæåíèÿìè çàêëþ÷åííûõ ðîññèéñêèì ãîñóäàðñòâîì ñîãëàøåíèé ñ ÷àñòíûìè èíîñòðàííûìè ïàðòíåðàìè, â êîòîðûõ çàêðåïëÿåòñÿ ÿâíî âûðàæåííîå, ïðÿìîå ñîãëàñèå ãîñóäàðñòâà íà îãðàíè÷åíèå åãî èììóíèòåòà.
Ìåæäóíàðîäíûå äâóñòîðîííèå äîãîâîðû ÐÔ î âçàèìíîé çàùèòå è ïîîùðåíèè èíâåñòèöèé (ñ ÑØÀ, Âåíãðèåé, Þæíîé Êîðååé è äð.) óñòàíàâëèâàþò âçàèìíûé îòêàç ñóáúåêòîâ äîãîâîðà îò ãîñóäàðñòâåííûõ èììóíèòåòîâ, íàëè÷èå àðáèòðàæíîé îãîâîðêè â ïîëüçó èíîñòðàííîãî êîììåð÷åñêîãî àðáèòðàæà (â îñíîâíîì Àðáèòðàæíîãî èíñòèòóòà Ñòîêãîëüìñêîé òîðãîâîé ïàëàòû). Ýòè æå ñîãëàøåíèÿ (êàê è ïðîåêò Çàêîíà ÐÔ «Îá èììóíèòåòå ãîñóäàðñòâà») ñîäåðæàò íîðìû î âîçìîæíîñòè âûáîðà ïðèìåíèìîãî ïðàâà ñòîðîíàìè ñäåëêè (ïî ñóùåñòâó îòêàç ãîñóäàðñòâà îò êîëëèçèîííîãî èììóíèòåòà).