Абсолютный и относительные свидетельские иммунитеты
В силу действующего законодательства лицо может быть освобождено от дачи показаний в качестве свидетеля, что принято называть свидетельским иммунитетом или привилегией от свидетельских показаний.
Освобождение от обязанности давать свидетельские показания исключает относимые доказательства из процесса рассмотрения дела, охраняет от разглашения сведения об определенных общественных отношениях.
Практически при введении привилегии общество словно взвешивает, что важнее сохранить: определенные отношения или доказательственную ценность информации, которая, кстати, может быть абсолютно необходимой для решения дела. Свидетельский иммунитет принято подразделять на абсолютный и относительный (квалифицированный). Абсолютный иммунитет содержит полное и безоговорочное исключение возможности дачи свидетельских показаний данным лицом. При квалифицированном иммунитете само лицо, обладающее иммунитетом, решает – воспользоваться правом не давать показания в качестве свидетеля или все-таки дать показания.
В Уставе гражданского судопроизводства 1864 г. содержалась правовая регламентация обязанности давать свидетельские показания и перечислялись телица, которые были вправе отказаться от дачи показаний (ст. 370), не допускались к даче свидетельских показаний (ст. 371), могли быть отведены от свидетельствования по ходатайству противоположной стороны (ст. 373).
Сходная правовая регламентация содержится в современном ГПК. Во многом основания освобождения лиц от дачи показаний, предусмотренные в ГПК, имеют сходство с Уставом гражданского судопроизводства, за исключением наделения такой привилегией депутатов представительных органов власти и Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации.
Каковы же причины введения свидетельского иммунитета? В обществе существуют определенные группы отношений, которые предполагают полную откровенность. Если люди знают, что в случае судебного разбирательства другая сторона их отношений будет вынуждена рассказать обо всем, что она узнала, откровенности отношений быть не может. Бесспорно, что такими свято охраняемыми отношениями стали отношения между священником и прихожанином. В странах с состязательным судопроизводством такими особо охраняемыми отношениями являются отношения между адвокатом и клиентом.
В свое время известный американский процессуалист Д. Витморе определил основные фундаментальные условия, необходимые для установления свидетельского иммунитета (или по терминологии англо-американского процесса – привилегий). Во-первых, отношения должны исходить из конфиденциальности, из того, что обсуждавшиеся сведения не будут раскрыты. Во-вторых, элемент конфиденциальности должен быть существенным в отношениях между сторонами. В-третьих, это должно быть отношение, которое, по мнению общества, следует старательно поддерживать и охранять. В-четвертых, вред, нанесенный отношению в результате раскрытия соответствующих сведений, должен быть больше, чем выгода, полученная при правильном рассмотрении дела[1]. В любом обществе есть интересы, защита которых чрезвычайно важна.
Свидетельский иммунитет создается и существует в интересах его держателей (т.е. тех лиц, на которых он распространяется). Возникает свидетельский иммунитет с момента конфиденциальной коммуникации, переживает, как правило, смерть держателя и распространяется на все стадии процесса.
В российском гражданском процессе предусмотрено три группы отношений, на которые распространяется абсолютный свидетельский иммунитет:
- 1) представители по гражданскому делу или защитники по уголовному делу, делу об административном правонарушении не дают показаний об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя или защитника. Согласно Федеральному закону от 31.05.2002 № 63-ΦЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокаты обязаны сохранять адвокатскую тайну. Вместе с тем представителями по гражданским делам, защитниками по уголовным делам или по делам об административных правонарушениях могут быть не только адвокаты. Во всех случаях указанные представители, защитники обладают абсолютным иммунитетом от дачи свидетельских показаний относительно обстоятельств, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя или защитника. Иммунитет возникает с момента заключения договора на выполнение соответствующих услуг (в случае договорного представительства);
- 2) судьи, присяжные или арбитражные заседатели – о вопросах, возникавших в совещательной комнате в связи с обсуждением обстоятельств дела при вынесении решения суда или приговора. В соответствии с АПК, ГПК, УПК действует тайна совещания судей как процессуальная гарантия принципа независимости судей. Суд проводит совещание при принятии решения (приговора) по делу. Содержанием тайны совещания судей является ограничение лиц, участвующих в совещании, запрет разглашать суждения, высказанные во время совещания (ст. 194 ГПК). Поскольку дела могут рассматриваться не только профессиональными судьями, но и с участием арбитражных, присяжных заседателей, то все они, входя в судебный состав по рассмотрению дел, защищены свидетельским иммунитетом от дачи показаний по вопросам, возникавшим в совещательной комнате в связи с обсуждением обстоятельств дела при вынесении решения суда или приговора;
- 3) священнослужители религиозных организаций, прошедших государственную регистрацию, – об обстоятельствах, которые стали им известны из исповеди. В соответствии с Федеральным законом «О свободе совести и о религиозных объединениях» тайна исповеди охраняется законом.
При наличии абсолютного иммунитета указанные лица ни в каких случаях не подлежат допросу относительно перечисленных обстоятельств, но могут быть допрошены по другим обстоятельствам. Не трудно заметить, что закон защищает указанные категории лиц от разглашения информации, которая стала им известной в результате их профессиональной деятельности. Тем самым защищаются интересы соответственно прихожан, доверителей и подсудимых, а также судей, арбитражных и присяжных заседателей.
Лицо, обладающее относительным иммунитетом, вправе отказаться от дачи свидетельских показаний, но при желании вправе дать показания в качестве свидетеля.
Иными словами, в отличие от абсолютного иммунитета обладатель относительного иммунитета самостоятельно решает вопрос, воспользоваться ли ему предоставленным правом не давать свидетельские показания или дать показания.
В соответствии со ст. 51 Конституции РФ «никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников». Соответственно обладатель указанного иммунитета решает самостоятельно, давать или не давать свидетельские показания против себя самого, своего супруга и близких родственников. ГПК раскрывает круг субъектов, обладающих относительным иммунитетом, предусмотренных в ст. 51 Конституции РФ:
- 1) гражданин не обязан свидетельствовать против себя самого;
- 2) супруг – против супруга; дети, в том числе усыновленные, – против родителей, усыновителей; родители, усыновители – против детей, в том числе усыновленных;
- 3) братья, сестры – друг против друга; дедушка, бабушка – против внуков; внуки – против дедушки, бабушки.
Помимо указанных лиц относительным иммунитетом обладают:
- • депутаты законодательных органов – в отношении сведений, ставших им известными в связи с исполнением депутатских полномочий. В гражданском процессуальном законодательстве отражено положение ст. 15 Федерального закона от 06.10.1999 № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации», согласно которому депутаты законодательных органов не обязаны давать свидетельские показания в отношении тех сведений, которые стали им известными в связи с исполнением ими депутатских полномочий;
- • Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации – в отношении сведений, ставших ему известными в связи с выполнением своих обязанностей. В соответствии со ст. 24 Федерального конституционного закона от 26.02.1997 № 1-ФКЗ «Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации» указанное лицо обладает относительным иммунитетом в отношении сведений, ставших ему известными в связи с выполнением его обязанностей. Уполномоченные по правам человека в субъектах РФ не обладают аналогичным правом.
В различных странах существуют отличающиеся друг от друга подходы к определению тех или иных групп отношений, охраняемых свидетельским иммунитетом. Например, в США к таким группам отношений относятся: юрист – клиент, врач – пациент и пр.
§ 2. Свидетельский иммунитет
Процессуальные кодексы (ч. ч. 3 и 4 ст. 69 ГПК РФ, ч. 5 ст. 56 АПК РФ, ч. ч. 3, 10 ст. 51 КАС РФ) раскрывают правило так называемого свидетельского иммунитета, т.е. привилегии, освобождающей свидетеля от дачи показаний в установленных законом случаях. Конституция РФ установила: «Никто не обязан свидетельствовать против себя, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом. Федеральным законом могут устанавливаться иные случаи освобождения от обязанности давать свидетельские показания» (ст. 51). Введение свидетельского иммунитета в гражданское судопроизводство способствует расширению прав свидетеля и повышению его правовой защищенности, укреплению нравственных основ гражданского процесса, усилению борьбы с лжесвидетельством.
Свидетельский иммунитет имеет глубокие исторические корни. Он известен со времен римского права. В Древнем Риме не могли быть свидетелями лица, осужденные по судебному приговору, обвиняемые в преступлениях, женщины легкого поведения, малолетние, клиенты против своего патрона, нисходящие против восходящих и защитники обвиняемого <1>.
———————————
<1> См.: Дрожжин В. Правосудие в Древнем Риме // Российская юстиция. 1994. N 10. С. 34.
Свидетельский иммунитет применялся в российском судопроизводстве и наиболее четко был сформулирован в Уставе гражданского судопроизводства 1864 г. В этом плане законодательство выделило:
1) лиц, устраняемых судом как совершенно неспособных к свидетельству;
2) лиц, относительно неспособных к свидетельству;
3) лиц, освобождаемых от дачи показаний <1>.
———————————
<1> См.: Энгельман И.Е. Учебник русского гражданского судопроизводства. Юрьев, 1904. С. 264 — 267.
К первой категории относились люди, неспособные к восприятию органами чувств фактов внешнего мира или к изложению воспринятого, состоящие с тяжущимися в тесной родственной связи. К свидетельству не допускались:
1) лица, признанные умалишенными и неспособные объясняться ни письменно, ни устно;
2) лица, страдающие физическими недостатками, препятствующими познанию доказываемых обстоятельств;
3) дети против родителей;
4) супруги тяжущихся;
5) лица, лишенные всех прав состояния или подвергшиеся наказанию, с которым сопряжено лишение права свидетельствования;
6) духовные лица в отношении того, что им поверено на исповеди.
О других лицах в законе не говорилось, но предполагалось, что они имеют право отказаться от свидетельства, если оно противоречило их обязанности хранить тайну. Перечисленные выше категории лиц суд сам устранял от дачи показаний.
К относительно неспособным к свидетельству причисляли лиц, которые могут быть отстранены от свидетельства отводом противоположной стороны:
1) родственники и свойственники того тяжущегося, который на них ссылается. К последним относились родственники в первой прямой линии без ограничения степени родства, дети (даже незаконные), в боковой линии родственники первых трех и свойственники первых двух степеней. Эти лица допускались к допросу, несмотря на отвод, в случае, если они сообщали данные, от которых зависели права состояния;
2) лица, связанные с тяжущимися отношениями усыновления и доверенности, а также имеющие тяжбу в ранний момент с одной из сторон, лица, выгоды которых зависят от решения дела.
Свидетели имели право отказаться от дачи показаний, если находились с тяжущимися в родстве по прямой линии (восходящей или нисходящей) и по боковой линии не далее родных братьев и сестер, за исключением случаев свидетельствования прав состояния, а также лица, имеющие выгоду от решения дела в пользу той или иной стороны. Таким образом, свидетели могли быть отстранены от допроса по инициативе суда, противоположной стороны, по собственной инициативе.
Статья 29 ГПК РСФСР 1923 г. предоставляла свидетелю право отказаться от свидетельства, если сообщение требуемых фактов сопряжено с нарушением государственной или служебной тайны. При заявлении стороны о заинтересованности свидетеля в исходе дела или в случае особых отношений между свидетелями и стороной суд мог не допрашивать этого свидетеля (ст. 130 ГПК РСФСР 1923 г.). ГПК РФ 2002 г. ввел правило свидетельского иммунитета, однако некоторые проблемы, связанные с его регламентацией, остаются.
Виды свидетельского иммунитета. Свидетельский иммунитет не однороден. ГПК РФ и АПК РФ дают основания для выделения следующих видов свидетельского иммунитета:
— абсолютный и относительный;
— полный и частичный;
— родственный и служебный.
В зависимости от характера волеизъявления иммунитет подразделяется на абсолютный и относительный. Первый сочетает право свидетеля отказаться от дачи показаний с законодательным запретом допроса его в качестве свидетеля. Для этой разновидности свидетельской привилегии характерна двойная обязанность: обязанность свидетеля отказаться от дачи показаний и обязанность суда освободить его от дачи показаний. Абсолютный иммунитет распространяется на лиц, перечисленных в п. п. 1 — 3 ч. 3 ст. 69 ГПК РФ, ч. ч. 5 и 5.1 ст. 56 АПК РФ. Относительный иммунитет означает право свидетеля отказаться от дачи показаний в предусмотренном законом порядке (п. п. 1 — 6 ч. 4 ст. 69 ГПК РФ, ч. 6 ст. 56 АПК РФ, ч. 3 ст. 51 КАС РФ).
В зависимости от объема показаний иммунитет можно подразделить на полный и частичный. Полное право отказа означает, что свидетель полностью может отказаться от дачи показаний по существу дела (например, иммунитет родственников). Частичное право отказа предполагает, что свидетель может лишь по отдельным вопросам отказаться от свидетельства (п. п. 1 — 3 ч. 3, п. п. 4 — 6 ч. 4 ст. 69 ГПК РФ, п. п. 1 — 3 ч. 3, п. п. 5 и 6 ч. 10 КАС РФ).
В арбитражном процессе не подлежат допросу в качестве свидетелей судьи и иные лица, участвующие в осуществлении правосудия, об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с участием в рассмотрении дела, представители по гражданскому и иному делу — об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителей (ч. 5 ст. 56 АПК РФ). Не подлежат допросу в качестве свидетелей посредники, оказывающие содействие сторонам в урегулировании спора, в том числе медиаторы, об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением соответствующих обязанностей (ч. 5.1 ст. 56 АПК РФ).
В гражданском процессе и административном судопроизводстве круг лиц, обладающих правом частичного свидетельского иммунитета, шире, чем в арбитражном процессе. В гражданском процессе не подлежат допросу в качестве свидетелей: 1) представители по гражданскому делу, или защитники по уголовному делу, делу об административном правонарушении, или медиаторы — об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя, защитника или медиатора; 2) судьи, присяжные, народные или арбитражные заседатели — о вопросах, возникавших в совещательной комнате в связи с обсуждением обстоятельств дела при вынесении решения суда или приговора; 3) священнослужители религиозных организаций, прошедших государственную регистрацию, — об обстоятельствах, которые стали им известны из исповеди (ч. 3 ст. 69 ГПК РФ, ч. 3 ст. 51 КАС РФ). Вправе отказаться от дачи свидетельских показаний: депутаты законодательных органов — в отношении сведений, ставших им известными в связи с исполнением депутатских полномочий; Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации — в отношении сведений, ставших ему известными в связи с выполнением своих обязанностей (ч. 4 ст. 69 ГПК РФ, ч. 10 ст. 51 КАС РФ).
В зависимости от предмета свидетельской привилегии следует различать иммунитет родственный и иммунитет служебный.
На основании родственного иммунитета вправе отказаться от дачи показаний гражданин против себя; супруг против супруга; дети, в том числе усыновленные, против родителей, усыновителей; родители, усыновители против детей, в том числе усыновленных; братья, сестры друг против друга; дедушка, бабушка против внуков и внуки против дедушки и бабушки. Иммунитет родственников носит добровольный характер, что предполагает право отказаться от него. Разъяснение судом свидетельской привилегии, изъявление свидетелем желания воспользоваться ей, равно как и отказаться от нее, должны быть внесены в протокол судебного заседания.
Служебный иммунитет бывает двоякого рода:
— иммунитет в силу занимаемой должности;
— иммунитет, основанный на служебном содержании информации.
К первой разновидности свидетельской привилегии относится дипломатический иммунитет. Должностные лица и сотрудники дипломатических и консульских учреждений за границей выполняют от имени представляемых государств большие и сложные задачи. Для этого им должны быть созданы необходимые условия. Считается общепризнанным, что принимающее государство обязано предоставить дипломатическому агенту необходимые привилегии и иммунитеты в целях свободного и безопасного осуществления полномочий.
Составной частью дипломатического иммунитета выступает свидетельский иммунитет. Статья 31 Венской конвенции о дипломатических отношениях 1961 г. предусматривает, что дипломатический агент не обязан давать показания в качестве свидетеля. Это правило распространяется на членов семьи дипломатического агента, живущих вместе с ним, если они не являются гражданами государства пребывания.
Вторая разновидность служебного иммунитета свидетеля основана на служебном содержании информации, на которую распространяется иммунитет. В соответствии с п. 1 ч. 3 ст. 69 ГПК РФ не подлежат допросу в качестве свидетелей представители по гражданскому делу, защитники по уголовному делу или по делу об административном правонарушении и медиаторы. Они не могут быть допрошены об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя, защитника или медиатора. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» <1> запрещает допрашивать в качестве свидетеля адвоката об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю (ч. ч. 1 и 2 ст. 8 указанного Федерального закона).
———————————
<1> СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2102.
Не могут выступать в качестве свидетелей медиаторы — об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей медиатора. Медиатор не вправе разглашать информацию, относящуюся к процедуре медиации и ставшую ему известной при ее проведении, без согласия сторон. Это ограничение распространяется на информацию о предложении одной из сторон о применении процедуры медиации, равно как и о готовности одной из сторон к участию в проведении данной процедуры; о мнениях или предложениях, высказанных одной из сторон в отношении возможности урегулирования спора; о признаниях, сделанных одной из сторон в ходе проведения процедуры медиации; о готовности одной из сторон принять предложение медиатора или другой стороны об урегулировании спора (ст. 5 Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедура медиации)» <1>).
———————————
<1> СЗ РФ. 2010. N 31. Ст. 4162.
На основании п. 2 ч. 3 ст. 69 ГПК РФ не могут быть свидетелями судьи, присяжные или арбитражные заседатели по вопросам, возникавшим в совещательной комнате в связи с обсуждением обстоятельств дела при вынесении решения суда или приговора. В соответствии с ч. 3 ст. 194 ГПК РФ судьи не могут разглашать суждения, высказывавшиеся во время совещания. Часть 4 ст. 341 УПК РФ запрещает присяжным заседателям разглашать суждения, имевшие место во время совещания. В соответствии с ч. 5 ст. 167 АПК РФ судьи арбитражного суда обязаны хранить тайну совещания судей. Не подлежит допросу в качестве свидетеля арбитр о сведениях, ставших ему известными в ходе арбитража (ч. 3 ст. 21 Федерального закона «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации») <1>.
———————————
<1> СЗ РФ. 2016. N 1 (ч. 1). Ст. 2.
В соответствии с п. 3 ч. 3 ст. 69 ГПК РФ не подлежат допросу в качестве свидетелей священнослужители об обстоятельствах, которые стали им известны на исповеди. Федеральным законом от 26 сентября 1997 г. N 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» <1> установлено, что тайна исповеди охраняется законом (ст. 3). Привилегия от свидетельства распространяется на священнослужителей тех религиозных организаций, которые прошли государственную регистрацию.
———————————
<1> СЗ РФ. 1997. N 39. Ст. 4465.
В п. п. 4 — 6 ч. 4 ст. 69 ГПК РФ закреплен относительный служебный иммунитет, носящий для свидетеля добровольный характер. Член Совета Федерации, депутат Государственной Думы вправе отказаться от дачи свидетельских показаний об обстоятельствах, ставших известными в связи с исполнением своих полномочий (ст. 21 Федерального закона от 8 мая 1994 г. N 3-ФЗ «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» <1>). Уполномоченному по правам человека предоставлено аналогичное право отказаться от свидетельства об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с исполнением его обязанностей (ст. 24 Федерального конституционного закона от 26 февраля 1997 г. N 1-ФКЗ «Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации» <2>). Уполномоченный при Президенте Российской Федерации по защите прав предпринимателей, уполномоченные по защите прав предпринимателей в субъектах Российской Федерации вправе отказаться от сообщения суду сведений, ставших им известными в связи с выполнением своих обязанностей.
———————————
<1> Российская газета. 1999. 8 июля.
<2> СЗ РФ. 1997. N 9. Ст. 1011.
Перечень лиц, обладающих правом на привилегию от свидетельства, носит исчерпывающий характер. В то же время он не отражает всего спектра тайн, предусмотренных законодательством. Так, лица, получившие доступ к информации, содержащейся в данных налогового учета, обязаны хранить налоговую тайну (ст. 313 НК РФ). Сотрудник таможенного органа обязан хранить государственную и иную охраняемую законом тайну, а также не разглашать ставшие ему известными в связи с исполнением должностных обязанностей сведения, в том числе затрагивающие частную жизнь, честь и достоинство граждан (Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 114-ФЗ «О службе в таможенных органах Российской Федерации» <1>). Все служащие кредитной организации обязаны хранить банковскую тайну (Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-1 «О банках и банковской деятельности»). Государственные инспекторы труда обязаны хранить охраняемую законом тайну (государственную, служебную, коммерческую и иную), ставшую им известной при осуществлении своих полномочий, а также после оставления своей должности (ст. 358 ТК РФ). Статья 60 Основ законодательства об охране здоровья граждан обязывает врача хранить врачебную тайну. Должностные лица органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, государственные или муниципальные служащие указанных органов без согласия обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, не вправе разглашать или передавать другим лицам, органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления ставшую известной им в силу выполнения должностных (служебных) обязанностей информацию, составляющую коммерческую тайну, за исключением случаев, предусмотренных законом (ч. 2 ст. 13 Федерального закона от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ «О коммерческой тайне»). Работник обязан не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателем которой является работодатель и его контрагенты (п. 2 ч. 3 ст. 11 Федерального закона «О коммерческой тайне»). Имеются и другие тайны, исчерпывающий перечень которых указать в рамках учебного издания невозможно.
———————————
<1> Там же. N 30. Ст. 3586.
Наиболее удачным в регулировании рассматриваемого вида свидетельского иммунитета является Кодекс административного судопроизводства РФ, который отнес к субъектам свидетельского иммунитета других лиц, которые не могут быть допрошены в соответствии с федеральным законом или международным договором Российской Федерации (п. 4 ч. 3 ст. 51).
Представляется целесообразным дальнейшее совершенствование института свидетельского иммунитета и закрепление в ГПК РФ и АПК РФ нормы, распространяющей привилегию от свидетельства на всех лиц, обязанных хранить тайну.